《刑事审判参考》（2010年第1辑，总第72辑）
[第600号]闫某1故意伤害案-将正在实施盗窃的犯罪分子追打致死的行为如何量刑
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二、主要问题
将正在实施盗窃的犯罪分子追打致死的行为如何量刑?
三、裁判理由
《刑法》第二十条规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”同时规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的， 应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”本案被告人闫某1是在被害人钟新某盗窃被发现后的逃跑途中，对其进行“追撵、堵截”时，持柴麦刀夯击钟新某右侧肋部，致使钟跌入水沟内，此后， 又与同村村民持砖块砸击钟新某，致使钟新某死于沟内。此时被害人已停止盗窃，如果因对其进行抓捕，为有效阻止其逃跑，而实施了适当、必要且有限的轻微伤害行为是法律允许的，但被告人闫某1不仅用刀将被害人打入水沟，还与他人共同用砖块将被害人砸死，其行为显然已不属于为使他人的财产权利“免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为”，故不能适用刑法关于“防卫过当”的规定对其减轻或者免除处罚。
《刑法》第六十一条规定，对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，进行判处。这是总的量刑原则，即对犯罪分子量刑时要充分考虑与犯罪有关的各种情节，从而正确确定刑罚。但对于没有法定减轻处罚情节的案件，要超出刑法规定的法定刑幅度进行减轻处罚，只能通过刑法规定的法定刑以下减轻处罚的特殊程序来处理。《刑法》第六十三条第二款规定，犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。如何正确理解本款的规定，对于实践中正确贯彻减轻处罚制度具有现实意义。
根据该款规定，减轻处罚的根据是“案件的特殊情况”，对于“案件的特殊情况”，一般是指涉及政治，、外交、国防、宗教、民族、统战等国家利益的情况。但是，随着社会的发展，国家除在对涉及整体社会利益的领域进行维护外，也更多地开始关注公民个人各项权利的充分实现和保护。对于刑事案件，由于个案情况有别，实践中常常出现一些对犯罪分子判处最低刑罚仍显过重的情况，因此，《刑法》第六十三条第二款中的“特殊情况”，除了涉及国家利益的情况外，还应包括一些个案的情节特殊的情况，主要是反映被告人主观恶性、人身危害性、社会效果等方面的因素。
根据《刑法》第二百三十四条第二款的规定，故意伤害他人致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本案中，在对被告人闫某1量刑时，除了考虑其故意伤害致一人死亡的基本事实外，还有以下情节需要考虑：(1)被害人有严重过错。根据查明的事实，被害人钟新某当天夜晚是与他人进入被告人闫某1所在村意图偷窃，并已经进入村民熊兰芳家中。(2)本案发生的社会背景及在当地影响。案发前，当地发生多起村民被盗事件，当地群众对偷盗行为极为愤恨。案发时该县正在开展平安建设，鼓励群众自觉参加巡逻打更，积极同违法犯罪行为作斗争。案发后，该村村民对被告人很是同情，多次上访请愿，要求对闫某1从轻处罚。(3)被害人死亡是村民多人致伤、多种原因造成的。被告人闫某1发现被害人钟新某后用柴麦刀的刀把朝钟右侧肋部夯了一下，致使其倒在水沟里， 随后赶来的二三十名群众都拿砖头、土块砸水沟里的钟新某。根据尸体检验报告显示，死者头面部、躯干部、四肢部有多处创伤，气管、支气管及食管内有大量污泥，经检验认为死者系重型颅脑损伤合并失血性休克、溺水窒息而死亡。由此可见，致使被害人死亡并非仅闫某1一人所为。(4)被告人闫某1认罪态度较好，且系初犯、偶犯，其人身危险性较小。
由上可见，被告人闫某1故意伤害致死一人，依法本应在十年以上量刑，但本案在当前的社会治安形势下具有一定普遍意义，对被告人如何量刑直接关系到公民与违法犯罪行为作斗争的积极性，关系到法律在群众心目中的形象，也直接关系到法律效果与社会效果能在多大程度上做到有机统一。综合全案各种情节，即使在法定刑幅度内对其判处十年有期徒刑的最低刑，仍显过重。在考虑本案案发前因、被告人的伤害手段、犯罪时的主观故意、危害结果的成因及社会效果等因素的基础上，一审法院对被告人闫某1在法定刑幅度下减轻判处有期徒刑五年，最高人民法院予以核准是正确的，很好地实现了法律效果与社会效果的有机统一，应予肯定。
刑事辩护
