审判长、审判员：
接受当事人的委托，受xx律师事务所的指派，我依法为被告人焦某某提供辩护，通过刚才的法庭调查，辩护人认为被告人不构成强奸罪。
首先，辩护人对于起诉书指控的部分事实表示认可。即“被告人焦某某与牛某经常用手机、发短信聊天”，“案发当天两人系第一次见面”，“见面后两人发生过性关系”，这些事实，是符合客观事实的。
但是，发生过性关系很显然不能与强奸划等号。
辩护人注意到起诉书中有一句话“在违背女孩意志的情况下，将牛某予以强奸”。综合本案控方提供的证据中，据以证明所谓“违背女孩意志”的直接证据仅仅就是被害人的陈述，而没有任何其他客观证据。
本案被害人书面陈述有三份。其中指控强奸的是两份。结合被害人的当庭陈述，现以下逐一分析。
被害人当庭陈述，在关键的地方出现了不一致：
脱衣服的情况，被害人证言中陈述说是将一条腿的裤子绒裤、秋裤、内裤完全脱下，当庭的陈述却说是被告人将其裤子两腿都脱到脚脖，躺下来性交。这样的方式，会将被害人的两腿夹紧，将阴道紧挤在身下，是不可能完成性交的。而书面陈述中的方式则更像是多年的老夫妻办事一样的规矩，这也显然不符合这两个没有什么性经验的年轻人的做法。而被告人当庭供述的，女人跪着，男人从后边插入，则更合理一些。
当庭供述09年12月份左右用手机和焦某某联系，而书面证言供述说不认识这个人。
认识与否和性交时关键的情节，对于被害人而言，如果是被强奸，那应该是刻骨铭心的，怎么可能记错？唯一的解释是被害人在说谎，只有说谎才可能会说不一致。
被害人8月18日作的陈述，是三份笔录中最为详细的，但也是漏洞最多的一份。
1. 在该笔录中第2页，被害人讲，有一个电话往她的手机和她家的座机上打，她一看不认识那个号，后来接了，他说他叫小伟，是一个不认识的男的。
事实上，被害人与被告人之前就已经认识了，并且经常用手机通话、发短信聊天。见面之前已经联系过两个多月了，这是起诉书已经认定的事实。被害人明显是在说谎。被害人为什么回避他们两个认识的事实呢？显然她是在想编造一个强奸的故事，两个人如果不认识，这个故事更真实一些，既然认识与不认识可以编造，那么，强奸与自愿也同样可以编造，我们怎么相信被害人哪句话说的是真的，哪句话说的是假的。
2. 在该笔录同一页，被害人讲，之前是袁某某先打电话约的她，她以为是袁某某才出去的，但是，本案中袁某某的证言证实，其根本就没有给被害人打电话。被害人又是在说谎。
3. 被害人陈述的主要事实存在逻辑上的错误。据被害人讲，先是被告人将其胳膊拽住，而后其大声喊，被告人又用右手捂住了她的嘴。这样，被告人的两只手都用上了。我们知道，路边的这个小屋门是锁着的，虽然该锁可以通过套过门帘吊儿打开（附图二），但是，也不是那么容易的，即时用两只手也不是很容易地打开，而被告人两只手都用着，一手拽着被害人的胳膊，一手捂着被害人的嘴，那么他们是怎么进的这个锁着的门？
4. 据被害人讲，被告人威胁她时讲“你要是再敢跑，我就把你家给抄了，把你弟弟给杀了”。而根据被告人的10月2日的供述：
侦查人员问：“你知道牛某家有什么人吗？”
被告人答：“有她爸、她奶奶、她还有一个后妈。”
很显然，被告人当时并不知道被害人牛某还有个弟弟。那么他怎么会拿杀害被害人的弟弟作为要挟的借口呢？这也明显是在说谎。
被害人第二份笔录，是10月2日的笔录，这份笔录是有录像的。这份笔录完全是在侦查人员的诱导甚至包办的情况下所作的笔录，不能作为案件证据。
首先，询问笔录中记载的侦查人员是两人：回某某和危某某，记录员是危某某，但是，查看录像我们看到，自始自终案件是由一名女侦查人员询问的，并不是两人，这严重违反公安机关的办案程序。《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百七十七条规定：“讯问犯罪嫌疑人，必须由侦查人员进行。讯问的时候，侦查人员不得少于二人。”
其次，刑事诉讼法第98条规定，询问证人，应当告知他应当如实地提供证据、证言和有意作伪证或者隐匿罪证要负的法律责任。通过录像，我们可以看到，侦查人员讯问之前并没有向被害人交代这些法律责任，而正因为没有交代法律责任，造成了证人对作伪证的法律责任不明确，才导致了作伪证。
再次，《公安机关办理刑事案件程序规定》第189条规定，侦查人员不得向证人、被害人泄露案情或者表示对案件的看法，严禁使用威胁、引诱和其他非法方法询问证人、被害人。我们再从录像来看侦查人员是如何询问被害人的，试举几个关键的地方：
在录像第7'28"被害人没有说话，侦查人员问“……就想跑？”被害人答“嗯”。
在录像第8'10"被害人没有说话，侦查人员问“……他就在后面撵你呀？”被害人回答“嗯”。
在录像第10'17"被害人没有说话，侦查人员问“后来把你拽到小屋里去，因为有雪也跑不太远？”被害人回答“嗯”。
在录像第12'40"被害人没有说话，侦查人员问：“反抗了当时，是吧？”回答“嗯”。
又问：“俺不愿意，是吧？”回答“嗯”。 '
又问：“和焦某某这是第一次见面，是吧？”回答“嗯”。
在录像第28'00"被害人没有说话，侦查人员问：“和李X亮是自愿的，和焦某某不愿意，他强奸的你，是吧？”被害人回答：“嗯”。
在录像第38'00"现场确认时，被害人没有说话，侦查人员说：“说吧，焦某某强行把你弄到这儿。”被害人回答：“焦某某强行把我弄到这儿。”
这只是辩护人从录像中摘录的一小部分。然而，这已经能够说明问题。从录像中可以看出，在一些关键的地方，包括被害人的想法、包括被告人的动作、包括是否愿意，甚至强奸时的姿势，都是侦查人员通过诱导，甚至直接代替被害人说话，而形成的笔录，这样的笔录还是被害人陈述吗？
辩护人认为这样严重违背法律规定，严重诱导被害人的笔录，不应作为认定案件事实的依据。
控方还提供了一份录像材料，但是，录像显示的笔录没有做完，也没有给被害人签字，作为视听资料，该证据也存在如下问题：
1. 询问的侦查人员只有一人，违反法律程序。
2. 被害人不怎么说话，完全是侦查人员一个人在低头写。而侦查人员从其他人员处将案卷要过来，放在案头抄写，从录像6'52"和7'04"和8'20"的定格画面可以看到，侦查人员是将被害人8月18日的陈述拿过来抄写的。
3. 在录像第35'35"被害人陈述说被告人当天是用袁某某的电话给她打的，而在8月18日的陈述中说是接到一不认识的号码为159XXXX3090，她一看那个号不认识就不想接，后来老打，就接了，也是一个不认识的男的，就把电话挂了。到底是用袁某某的电话打的还是用被告人自己的电话打的，到底打来的电话这个号码是否认识，这些说法自相矛盾，而且，被害人是在说谎，因为不管袁某某的电话还是被告人的电话，她都是认识的，显然她是在说谎。
综上所述，被害人几次供述，即控方据以支持犯罪事实的主要证据——被害人陈述，程序上违法，实体上自相矛盾、逻辑混乱。不能作为案件事实的依据。被害人当庭陈述与之前的证言相互矛盾，且不符合生活逻辑，亦不能作为认定案件事实的证据。
本案控方其他证据：被害人的父亲牛某某的证言，牛某某所有的说法都是来自被害人牛某的口述，牛某的陈述不能成立，牛某某的陈述自然也不能成立。证人袁福生的证明则又转自牛某某的口述，而且，只是证明事发后，如何找人解决私了，不能证明强奸的事实。证人袁某某的证言证明其根本没有参与这件事儿，与证明强奸的事实更是没有任何关系。其他证人朱某某、崔某某、焦某某等人的证言更是没有提到强奸的事实。其他证据辨认笔录、B超、诊断书、鉴定书、手机、照片、办案说明等均与证明强奸事实没有联系。
相反，本案部分证据能够说明被告人供述发生关系系双方自愿的事实属实。
需要指出的是，被告人没有自证无罪的义务，只要控方提供的证据证明不了被告人是有罪的，那么被告人就应该是无罪的。但是，为了更好地维护被告人的合法权益，也为了揭穿被害人的所谓的强奸的故事，辩护人将本案对被告人有利的证据提示如下，以供合议庭更好地查清案件事实：
一、手机录音。
虽然因为客观原因不能够做声音同一性的鉴定，但是，该手机中女孩的声音明显与本案被害人牛某的声音具有相似性。公诉人没有证据能够排除该证据真实性。根据刑事定案证据要具有确定性、排它性的规定，该证据可以作为被告人无罪的证据使用。
手机录音证实了以下事实：
1. 被告人和被害人是认识的，而且比较熟悉，其程度到了可以通过电话聊天谈论隐私问题的地步。
2. 被害人自己说见面之后可以搂着，可以“干那个”，还说，“咱们见个面吧！”“怕以后见不着你面儿了……”等特别亲热的话儿。这就不难理解，为什么两人第一次见面就可以发生性关系。我们不能以六七十年代的人的性观念来对待八○后九○后年轻人的性观念。两人第一次见面，对于他们来说，没有什么不正常的。而且被害人并不是第一次与人发生性行为，之前就有，相反被告人倒是第一次发生性行为，在性经验方面，与被害人相比，他反而是新手。
二、手机短信。
对于双方的手机短信，被害人的父母已经当庭承认，的确是他们手机发出的，只是提出是其继母所发。第一，她们没有任何证据证明不是牛某所发而是其母亲所发；第二，其说法也明显不符合常理，如果他们当时已经确定是“强奸”，那么对于一个“强奸犯”，强奸之前并不认识，强奸之后也没有任何联系的人，怎么可能用“亲爱的”、“我好想你”这样的话来“引诱”被告人？
相反，手机短信的内容，显示：二人之前是一种亲密的关系，二人之前发生性行为是正常的。
三、医院诊断书和司法鉴定书。证实了以下事实：
1. 被害人在与被告人发生性关系之前，就已经怀孕，且怀孕两个月左右。（通过诊断书可以推断，牛某怀孕的时间应为2009年12月19日左右。而其与被告人发生性关系是在2010年2月25日左右）尽管被害人回避怀孕这个事实，但是，两个月没有来月经，被害人应当已经知道怀孕的事实，如果被害人已经明知自己怀孕，那么我们就要怀疑其与被告人发生性行为的动机了，是不是想要嫁祸于人。
2. 被害人怀孕，孩子不是被告人的。一名17岁的少女，怀孕。说明被害人性生活不检点。结合电话录音中被害人提出的“可以干那个”，我们有理由相信被告人所说的被害人与其自愿发生性行为的说法是真实可信的。
四、证人袁某某的证言。证实他最近没有和牛某联系过。证明被害人是在说谎。
证人袁某某的证言还证实，“牛某的同学用她的手机给我打了个电话，她的手机上就有了我的号，从那她就和我联系，主要是她给我打，差不多每天都打，我有时也给她打，联系了有两个多月，我有点烦，就把她的手机号给了我对门修摩托的王某某，王某某和她联系，她就不怎么和我联系了。”从这段话中，我们可以看到牛某的社会交往方式和为人品行。
另外，除了和这个袁某某、王某某联系之外，她还和一个叫王X亮的联系，还与其发生了性关系。
当然，我们不能由于被害人有过与其他人的性行为，就断定发生性行为是双方自愿，但是，结合本案的具体情况，被害人举报强奸的事实漏洞百出、前后矛盾，而被告人供述的双方自愿的情节，没有证据能够推翻。是不是强奸就显而易见了。
五、证人朱某某的证言。证实：事发六七个月之后，被害人的父亲牛某某找到其进行调解。给了牛某某6000元钱。双方在调解时，都没有谈到说是强奸，只是说由于被告人与被害人发生关系，导致女方怀孕，要养月子或者流产，就赔偿问题进行的调解。如果是强奸，牛某某不会不说，调解的过程中也不会不谈到强奸的事实。这说明，当时双方对这件事的认识，就不是强奸。
同时，法庭调查中，辩方提供了一份朱某某与牛某某的录音。牛某某当庭表示，是朱某某与牛XX兄弟二人去他家的录音，说没有谈及钱的问题，其实是牛某某的误解，他们兄弟二人的确是去过牛某某家一次，但那次是在案件还是侦查阶段的时候，那次也没有录音，而本案提供的录音中案件到了法院以后开庭之前的事儿，录音中能够显示出是到牛某某家，还问牛某某起床了不，还谈到6000元给了，牛某某表示认可。
同时朱某某当庭指出在调解的过程中，牛某某并没有提出是“强奸”也没有类似“强奸”的意思表示，对于两个孩子的关系，始终认为是“搞对象”。
六、被告人供述。与被害人陈述一样，被告人供述也是证据的一种。根据被告人笔录中的供述和当庭供述。我们可以得到以下信息：
两人见面的地点是庄科村到安门村去的柏油公路上（附图一的黄圈地点），两人见面后由被告人用摩托车驮着被害人顺土路往北到离此350米之外的十字路口，两人在该路口的西侧路南的路边上谈了一会儿话，然后，再顺路向东，走到离此150米的事发地点旁边的路口。这时，已经距他们当初见面的地点有一华里。如果真是像被害人所说的那样，被告人用左手拽着被害人胳膊，用右手捂着被害人的嘴，将被害人拖到一华里之外的小屋进行强奸，是不可想象的。
其次，小屋门是锁着的（见附图二），是由被告人用双手打开的。如果真是像被害人所讲，被告人一手拽着被害人一手捂着她的嘴，那么门是怎么打开的呢？可见，被告人的供述更具有合理性。
关于正常性的问题。辩护人注意到，侦查人员讯问被告人的时候曾经问到：你和牛某第一次见面就发生性关系，你觉得正常吗？被告人反问：有什么不正常的？如果侦查人员觉得第一次见面就发生性关系是不正常的，那么，辩护人要反问，一个十七岁的少女怀孕是正常的吗？如果这是正常的，那么第一次见面就发生性关系就很正常。如果这是不正常的，那么既然怀孕这样的不正常的事情能够发生在牛某身上，第一次见面就发生性关系这样不正常的事情也完全能够发生在牛某身上。
第二，双方发生性关系的场所是一个放草的小屋，而不是家里，这也很正常。虽然两人是在搞对象，但是，对于没有结婚而发生性行为，这在农村也仍然是不为传统道德所接受的，试问公诉人和代理人，如果两个人是搞对象的关系，那么两个人就可以在双方的家里光明正大地发生性关系吗？哪怕是多年的夫妇还要背人呢。那么找个私密的地方发生性关系和搞对象时找个秘密地方亲热，这不是再正常不过的事情吗？这有什么不符合常理？
综合以上双方证据情况，本案属于孤证。公诉人据以支持构成强奸的证据只有被害人陈述，但该陈述程序上不合法、事实上逻辑错误、前后矛盾。不能作为定案的依据。而被告人“双方自愿”的说法却有相关证据能够证明。控方没有其他证据来证明强奸的事实。本案明显属于证据不足。辩护人建议合议庭对本案证据进行分析，依法认定被告人不构成强奸罪。
另外，本案中，被害人的父亲在明知其女怀孕所怀孩子不是被告人所为，仍找人调解，索要赔偿6000元钱，其行为涉嫌敲诈勒索罪，被告人保留追究其敲诈勒索罪的刑事责任的权利。
再另外，本案中，被害人明知其不是被强奸，而欺骗司法机关，企图追究被告人的刑事责任，其行为涉嫌诬告陷害，被告人保留追究其诬告陷害罪的刑事责任的权利。
以上辩护意见，请合议庭采纳。
法律案例
