审理法院：长兴县人民法院
审判人员：丁正新
案号：（2019）浙0522刑初625号
案件类型：刑事 判决
审判日期：2019-12-11
案由：非法经营罪
审理经过
长兴县人民检察院以长检二部刑诉[2019]112号起诉书指控被告人莫某1、李某2犯非法经营罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。长兴县人民检察院指派检察员王宇出庭支持公诉。被告人莫某1、被告人李某2及其辩护人许云伟、证人赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结并当庭宣判。
请求情况
长兴县人民检察院指控：
2017年10月至2018年6月，被告人莫某1、李某2在未取得危险化学品经营许可证的情况下，从上海基隆酒店用品有限公司购买氧化亚氮（俗称“笑气”）后在淘宝网上销售并从中获利。期间，被告人莫某1、李某2销售给许某1氧化亚氮的金额为人民币7.3万元。
公诉机关为证实其指控成立，当庭宣读了相应证据材料，并认为被告人莫某1、李某2违反国家规定，未经法律许可经营法律、行政法规限制买卖的物品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。并提出判处被告人莫某1有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币四万元；判处被告人李某2拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二万元的量刑建议，提请本院依法判处。
答辩情况
被告人莫某1、李某2对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，唯求从轻处罚。
被告人李某2的辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，但认为有以下法定酌定减轻或从轻情节：1.被告人李某2有自首情节，其经父母通知主动到办案机关接受询问，并如实供述了自己的主要犯罪事实，应当认定其为自首；2.被告人李某2认罪认罚，悔罪表现好；3.被告人李某2只是该公司的员工，主观恶性小，社会危害性小；4.被告人李某2系初犯，没有犯罪前科。综上，同意公诉机关的量刑意见。
经审理查明：2017年10月至2018年6月，被告人莫某1、李某2在未取得危险化学品经营许可证的情况下，从上海基隆酒店用品有限公司购买氧化亚氮（俗称“笑气”）后在淘宝网上销售并从中获利。期间，被告人莫某1、李某2销售给许某1氧化亚氮的金额为人民币7.3万元。
另查明，被告人莫某1在非法经营中违法所得共计人民币21900元。被告人李某2经公安机关通过其父母电话通知后自动投案，被告人莫某1、李某2归案后均如实供述了自己的主要犯罪事实。
再查明，公安机关在侦查中扣押被告人莫某1作案使用的iphone牌黑色、银色手机各1部，涉案气弹（氧化亚氮）136枚、气瓶4个等物品。
上述事实，被告人莫某1、李某2在开庭审理中亦无异议，且有以下证据证明：1.气弹、气瓶等物证；2.公司登记、房屋租赁合同、危险化学品经营许可证、授权委托书及经销商合同、淘宝交易记录、聊天记录、人口信息、到案经过、搜查笔录、扣押清单等书证；3.许某1、张某、陈某、吴某、赵某等的证言；4.莫某1、李某2的供述和辩解；5.司法鉴定意见书；6.电子证物检查工作记录。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人莫某1、李某2违反国家规定，未经许可，经营法律、行政法规限制买卖的物品，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人莫某1有坦白情节，被告人李某2有自首情节，本院依法予以从轻处罚；被告人莫某1、李某2系初犯，均认罪认罚，本院酌情予以从轻处罚，并认为对被告人莫某1、李某2适用缓刑不致再危害社会。被告人李某2的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，量刑适当，本院予以采纳。据此，为保护国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，根据被告人莫某1、李某2犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人莫某1犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人李某2犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、追缴被告人莫某1违法所得人民币21900元，上缴国库；对扣押在案的被告人莫某1手机2部，予以没收，上缴国库；扣押在案的涉案气弹136枚、气瓶4个等物品，予以没收，由扣押机关依法处置。
被告人莫某1、李某2回到社区后，应当遵守法律法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 丁正新
二〇一九年十二月十一日
法官助理庄晓萍
书记员臧燕婷
